文│王曉東，《專利商戰(zhàn)》作者，微信diyiyanfa

編輯│釘子

5月25日凌晨，華為宣布在美國(guó)加州北區(qū)法院和中國(guó)深圳中級(jí)人民法院同時(shí)提起對(duì)三星公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟，瞬間引發(fā)社會(huì)輿論廣泛關(guān)注，因?yàn)椋袊?guó)企業(yè)吿外國(guó)企業(yè)“山寨”，本來(lái)就是一個(gè)爆點(diǎn)。

但關(guān)注也僅僅是由于“爆點(diǎn)”，因?yàn)閺拇罅康姆治黾霸u(píng)論就能夠得出結(jié)論，大部分人的關(guān)注點(diǎn)并不在“專利”，這或多或少源自專利最基本知識(shí)的貧乏。其實(shí)，就連一些所謂的科技大佬，也經(jīng)常豪情滿懷地冒出一些違背專利法基本常識(shí)的驚人之語(yǔ)。

據(jù)公開報(bào)道，整個(gè)事件的核心，是華為表示“三星未經(jīng)許可在其手機(jī)中使用了華為的4G蜂窩通信技術(shù)、操作系統(tǒng)和用戶界面軟件”。

此案的“局外人”，要弄清楚該案具體情況，至少要查閱幾千項(xiàng)相關(guān)專利文件，這是一個(gè)海量的數(shù)字，相信很少有人（包括100%的已經(jīng)在各種媒體上發(fā)表文章的作者）會(huì)抽時(shí)間去認(rèn)真查閱，即便去查了，如果沒(méi)有足夠的專利知識(shí)和通信技術(shù)知識(shí)，也看不懂……所以大多數(shù)人依舊是看個(gè)熱鬧。

在筆者看來(lái)，該案件作為一個(gè)標(biāo)志，揭示著山寨經(jīng)濟(jì)已經(jīng)走到頭，而創(chuàng)新經(jīng)濟(jì)時(shí)代已經(jīng)開始。經(jīng)濟(jì)模式的不同，意味著游戲規(guī)則不同：

山寨經(jīng)濟(jì)階段：整個(gè)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的一切游戲規(guī)則必須是有利于山寨的。因?yàn)?9%的知識(shí)產(chǎn)權(quán)掌握在國(guó)外企業(yè)手里，又窮又落后的中國(guó)企業(yè)沒(méi)什么知識(shí)產(chǎn)權(quán)。那會(huì)兒如果真刀真槍“打假”，保護(hù)的就是外國(guó)企業(yè)，受打擊的是中國(guó)企業(yè)，本來(lái)就弱小的中國(guó)企業(yè)想發(fā)展起來(lái)根本不可能。這就是為什么很多人總是感覺(jué)“打假難”的最根本原因。

創(chuàng)新經(jīng)濟(jì)時(shí)代：意味著山寨經(jīng)濟(jì)已經(jīng)走到頭，社會(huì)的轉(zhuǎn)型升級(jí)必須靠創(chuàng)新。此時(shí)就必須真刀真槍打假，否則連傻子都知道沒(méi)人去投入資金搞研發(fā)，由此一來(lái)所謂轉(zhuǎn)型創(chuàng)新只能是空洞口號(hào)，中國(guó)跨越中等收入陷阱根本不可能。

市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)游戲規(guī)則的改變，才是關(guān)系到每一個(gè)行業(yè)、每一個(gè)企業(yè)、每一個(gè)創(chuàng)業(yè)者的切身生死存亡大事。而不只是隔山觀虎斗，當(dāng)做閑人喝彩那么輕松自如。

那我們結(jié)合案件接著說(shuō)說(shuō)創(chuàng)新經(jīng)濟(jì)時(shí)代的“利器”，也就是專利：

一、在法律層面上，每一個(gè)專利都是獨(dú)立的，但是在技術(shù)層面，同領(lǐng)域的專利在技術(shù)層面又往往高度相關(guān)。這使得專利保護(hù)內(nèi)容盤根錯(cuò)節(jié)交叉在一起，由此使得專利的實(shí)施和保護(hù)變得非常復(fù)雜。

比如，張三發(fā)明了汽車，有汽車原始專利，李四在此基礎(chǔ)上改進(jìn)加了倒車?yán)走_(dá)。

李四的的發(fā)明（確實(shí)有創(chuàng)造性）是可以獲得專利，但是李四的專利在實(shí)施的時(shí)候要侵犯到張三的專利。

所以李四這個(gè)汽車帶倒車?yán)走_(dá)專利實(shí)施就要經(jīng)過(guò)張三的允許。

具體允許辦法有多種：

1李四直接給錢——它又分為一次性支付，和按照銷售提成等等多種。

2交叉許可——就是張三李四互相允許對(duì)方實(shí)施專利。那么體現(xiàn)出來(lái)就是張三李四都有權(quán)生產(chǎn)“帶倒車?yán)走_(dá)汽車”，且相互不需支付專利費(fèi)。

3張三免費(fèi)授權(quán)李四——當(dāng)然即便是免費(fèi)也是有條件的，此時(shí)張三必然是根據(jù)綜合考慮，覺(jué)得免費(fèi)授權(quán)李四是最佳選擇（比如想拉著李四打王五等等）。

4張三就是不同意——目的是阻止李四生產(chǎn)更先進(jìn)產(chǎn)品。但此時(shí)李四也可以請(qǐng)求專利局“強(qiáng)制許可”。當(dāng)然強(qiáng)制許可也是要給張三專利費(fèi)的，并且強(qiáng)制許可要滿足很多條件才有可能被專利局批準(zhǔn)。至少到目前為止似乎還沒(méi)聽說(shuō)過(guò)民用產(chǎn)品領(lǐng)域有哪個(gè)專利是被強(qiáng)制許可的。

上面舉的只是一個(gè)（具體的）改進(jìn)型專利的實(shí)施許可情況。

華為、三星在手機(jī)方面各自都有幾千、幾萬(wàn)個(gè)專利，它們又都是改進(jìn)專利，畢竟手機(jī)不是華為發(fā)明的。

華為“殺猴儆雞”的意圖非常明顯。把三星擺平了，華為不僅能在當(dāng)下語(yǔ)境中站在“民族英雄”制高點(diǎn)，而且國(guó)內(nèi)小廠家該怎么辦還用說(shuō)嗎？

而這數(shù)萬(wàn)個(gè)專利交叉在一起，想把它們各自邊界分清是個(gè)巨大工作量。這也是為什么很多專利官司一打就是好幾年的原因，法官首先搞清楚專利內(nèi)容就得非常漫長(zhǎng)時(shí)間。

另外，在從山寨經(jīng)濟(jì)到創(chuàng)新經(jīng)濟(jì)的過(guò)度階段，華為如果單純?cè)趪?guó)內(nèi)狀告三星，不僅傳播力度小，而且國(guó)內(nèi)法官還存在“大事化小”的可能（被告企業(yè)各種公關(guān)……），但同時(shí)在美國(guó)起訴，則就有了事實(shí)上的“判例”，國(guó)內(nèi)法官審判時(shí)候必然要考慮到這一層。

二、華為蘋果互相許可對(duì)方使用專利，且華為許可蘋果數(shù)量更多，所以蘋果還要再給華為支付專利費(fèi)。

但是須知專利的價(jià)值其實(shí)不是按照數(shù)量計(jì)算的，而是按照專利保護(hù)的內(nèi)容（也就是專利質(zhì)量）計(jì)算其商業(yè)價(jià)值。

為了便于理解，可以把專利證理解為“房產(chǎn)證”。

張三有1套房子，李四有10套房子，請(qǐng)問(wèn)誰(shuí)的房子價(jià)值更大？

這顯然不能單純看誰(shuí)的房子數(shù)量多，而是要看具體房子位置、面積等等——那才是決定房子價(jià)值的最重要因素。

假如，張三的1套房子是在北京市中心，面積300平米，價(jià)值3000萬(wàn)元；李四的10套房子是在偏遠(yuǎn)鄉(xiāng)鎮(zhèn)，總價(jià)值才200萬(wàn)元。所以李四即便有10套房子也遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如張三的1套房子值錢。

專利的價(jià)值比較也是如此。

近年來(lái)中國(guó)專利數(shù)量有了飛躍式增長(zhǎng)，但是實(shí)際上專利內(nèi)容99%都是雞毛蒜皮東西，與該產(chǎn)品領(lǐng)域核心技術(shù)、關(guān)鍵技術(shù)不沾邊。

這就是為什么很多產(chǎn)品（比如手機(jī)）很多企業(yè)都號(hào)稱幾千項(xiàng)專利，但是并不能阻止別家生產(chǎn)手機(jī)，也看不出來(lái)（就算是問(wèn)生產(chǎn)企業(yè)老板，老板自己也說(shuō)不出來(lái)）它的手機(jī)到底有什么功能性能比競(jìng)品更好——就是因?yàn)閷＠麅?nèi)容是些很微小改進(jìn)，并且有大量的替代方案，所以真正的商業(yè)價(jià)值（強(qiáng)于競(jìng)品、阻止競(jìng)品生產(chǎn)）非常微小。

這不是諷刺中國(guó)企業(yè)創(chuàng)新，而是要明白創(chuàng)新不是那么好創(chuàng)的。

好創(chuàng)的東西也不會(huì)值錢。

絕對(duì)不是昨天還山寨呢，今天要?jiǎng)?chuàng)新了就馬上能創(chuàng)出新來(lái)。

真要是誰(shuí)一拍腦袋想出來(lái)的東西——事實(shí)證明基本都是垃圾。請(qǐng)想想喬布斯那么牛逼的人一輩子才創(chuàng)了多少新？

不光是手機(jī)，其它如機(jī)器人、VR、無(wú)人機(jī)這些看上去“高精尖”行業(yè)產(chǎn)品，到底哪里是中國(guó)企業(yè)創(chuàng)新？事實(shí)上那些東西99%都是抄的，能有1%的產(chǎn)品創(chuàng)新已經(jīng)非常不錯(cuò)了?，F(xiàn)在很多機(jī)器人創(chuàng)業(yè)企業(yè)搞的東西根本不是什么真正意義機(jī)器人，只是一些“機(jī)器人形狀的玩具”，也就是瞎起哄熱鬧一時(shí)，賺點(diǎn)眼球，騙點(diǎn)風(fēng)投資金。

真正有戰(zhàn)略眼觀且實(shí)力雄厚的企業(yè)，如美的集團(tuán)則是選擇了與世界頂尖機(jī)器人公司合作或收購(gòu)的辦法。

三、專利顧名思義是“專有的利益和權(quán)利”，但是對(duì)照市場(chǎng)上的產(chǎn)品，絕大多數(shù)所謂“專利產(chǎn)品”的同類產(chǎn)品比比皆是。有些所謂“專利”根本起不到專利的作用（此處不是指侵權(quán)仿冒，而是指競(jìng)品也是合法的）。

要搞清楚這些，首先就要明白產(chǎn)品創(chuàng)新三個(gè)層次：樹干型、樹枝型、樹葉型。

樹干型創(chuàng)新：開創(chuàng)一個(gè)新行業(yè)或新的產(chǎn)品品類。如汽車的發(fā)明。

樹枝型創(chuàng)新：能夠代表產(chǎn)業(yè)發(fā)展方向的重大技術(shù)創(chuàng)新。如帶倒車?yán)走_(dá)的汽車。

樹葉型創(chuàng)新：細(xì)枝末節(jié)的對(duì)用戶意義不大的改進(jìn)，或可替代技術(shù)很多的改進(jìn)——99.9%專利屬于此類。

樹干型創(chuàng)新雖然很高大上，但是投入巨大、周期漫長(zhǎng)、不確定因素非常多，對(duì)99.9999%的企業(yè)不現(xiàn)實(shí)。至少截至目前為止，整個(gè)中國(guó)制造業(yè)也沒(méi)幾項(xiàng)樹干型創(chuàng)新（獨(dú)立自主的把世界上已經(jīng)有的某種先進(jìn)產(chǎn)品做出來(lái)，那不是創(chuàng)新，在法律層面那只是“獨(dú)立自主模仿”）。

樹葉形創(chuàng)新實(shí)質(zhì)上就是“99%主體模仿+1%細(xì)枝末節(jié)修修改改”。由此使得產(chǎn)品與競(jìng)品之間差異很小，同質(zhì)化程度極高，區(qū)別微小。對(duì)消費(fèi)者來(lái)說(shuō)往往沒(méi)什么實(shí)際差別意義。這就是為什么雖然很多企業(yè)有一大堆專利，但市場(chǎng)上產(chǎn)品還是同質(zhì)化，根本就不能與競(jìng)品區(qū)別開?，F(xiàn)實(shí)中，我們經(jīng)常聽某產(chǎn)品聲稱有多少項(xiàng)專利，但是不管去問(wèn)誰(shuí)，都說(shuō)不上來(lái)這個(gè)產(chǎn)品到底在哪里與競(jìng)品不同？誰(shuí)也說(shuō)不出它到底能給消費(fèi)者提供什么與眾不同的好處？

原因就是那些創(chuàng)新內(nèi)容太微小了——樹葉型創(chuàng)新有個(gè)動(dòng)聽名字叫“微創(chuàng)新”，聽上去很時(shí)髦，實(shí)際上“然并卵”。中國(guó)語(yǔ)言就這么豐富，樹葉型創(chuàng)新、微創(chuàng)新、雞毛蒜皮創(chuàng)新聽上去感覺(jué)非常不同，實(shí)際是一回事。

比如小米已經(jīng)申請(qǐng)了3000多項(xiàng)發(fā)明專利，從這個(gè)專利申請(qǐng)數(shù)量可以很清晰的反應(yīng)出小米公司決策層對(duì)產(chǎn)品創(chuàng)新是非常重視的，否則光申請(qǐng)三千多項(xiàng)專利的直接費(fèi)用就是天文數(shù)字。但小米手機(jī)到底有什么比較重要的功能性能是競(jìng)品不具備的？回答是：沒(méi)有。那么，那3000多項(xiàng)專利是怎么回事？那是樹葉型創(chuàng)新。

所以，小米公司并不是像媒體所說(shuō)的只知道炒作，不重視研發(fā)，專利數(shù)量可以證明小米公司是非常重視研發(fā)的，只是它的研發(fā)團(tuán)隊(duì)沒(méi)研發(fā)出來(lái)（比較重要的創(chuàng)新）。

因此，樹葉形創(chuàng)新無(wú)論多少項(xiàng)專利，都是不能構(gòu)建專利壁壘的！

只有樹枝型創(chuàng)新才是企業(yè)最為應(yīng)該大力發(fā)展的。

樹枝型創(chuàng)新是對(duì)已有產(chǎn)品做了對(duì)消費(fèi)者有重大好處的重大技術(shù)創(chuàng)新，并且該創(chuàng)新是代表著對(duì)該產(chǎn)品領(lǐng)域的發(fā)展趨勢(shì)和方向（請(qǐng)注意，此前很多人所講的原創(chuàng)，根本也不是什么原創(chuàng)?？纯疵襟w中報(bào)道的很多所謂原創(chuàng)實(shí)際都是些掩耳盜鈴東西）。

比如帶倒車?yán)走_(dá)的汽車。以前的汽車是沒(méi)有倒車?yán)走_(dá)的，倒車很容易撞到東西，而加了倒車?yán)走_(dá)以后這個(gè)問(wèn)題就迎刃而解了。由于倒車?yán)走_(dá)太重要了，以至于現(xiàn)在汽車如果沒(méi)有倒車?yán)走_(dá)的話，消費(fèi)者根本就不會(huì)購(gòu)買。這就是樹枝型創(chuàng)新的重要性。其它比如帶搖頭裝置電風(fēng)扇也是如此。

樹枝型創(chuàng)新是滿足客戶需求的核心痛點(diǎn)，是構(gòu)建市場(chǎng)壁壘的前提。但它還不足以構(gòu)筑競(jìng)爭(zhēng)壁壘。

實(shí)戰(zhàn)中，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手普遍喜歡采用“等同替換”的手段，這種“擦邊球”主要鉆的就是單一專利的空子。

這就要靠專利群！

簡(jiǎn)單說(shuō)：專利群就是把實(shí)現(xiàn)某種“樹枝型”創(chuàng)新功能的產(chǎn)品結(jié)構(gòu)全部申請(qǐng)專利，把實(shí)現(xiàn)該創(chuàng)新功能的所有技術(shù)路徑都封死。

1、首先要做出“樹枝型”創(chuàng)新——也就是說(shuō)這個(gè)創(chuàng)新必須足夠重要，雞毛蒜皮東西是不行的；

2、要做出全部能實(shí)現(xiàn)該功能的技術(shù)方案；

3、全部申請(qǐng)專利。

對(duì)照一下就可以知道為什么市場(chǎng)上到處都是同質(zhì)化產(chǎn)品。

重要的事情重復(fù)說(shuō)一遍：并不是申請(qǐng)了一大堆專利就叫“專利群”了，現(xiàn)在絕大多數(shù)企業(yè)都是把“雞毛蒜皮創(chuàng)新申請(qǐng)一大堆專利”，這沒(méi)什么狗屁用，也就是糊弄一下公眾，，，，當(dāng)然還有一個(gè)重要作用就是“騙補(bǔ)”……。

總之，在這個(gè)大眾創(chuàng)業(yè)萬(wàn)眾創(chuàng)新的偉大時(shí)代，既充滿了無(wú)數(shù)的機(jī)會(huì)，但也不是光靠情懷忽悠就行。尤其是在硬件產(chǎn)品創(chuàng)業(yè)領(lǐng)域，沒(méi)有一些“關(guān)鍵性專利”（不是指那些雞毛蒜皮專利，那東西沒(méi)屁用。不要再聽什么幾千項(xiàng)專利了，重要?jiǎng)?chuàng)新能有一項(xiàng)就非常不錯(cuò)了），只是一些忽悠型噱頭，在今天大眾創(chuàng)業(yè)環(huán)境中不可能存活多久。

很顯然一個(gè)粗淺道理：一個(gè)商業(yè)項(xiàng)目，如果又有市場(chǎng)需求，又沒(méi)什么實(shí)質(zhì)性壁壘就一定會(huì)有一大堆人去做——做的人多了，以后就只能是價(jià)格戰(zhàn)。任何項(xiàng)目都不例外。這時(shí)候誰(shuí)最有錢誰(shuí)才能勝出。

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